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    勞務外包如何防范用工風險?

    2020-03-11

    昆山勞務派遣

    崗位外包是把企業一些非核心的業務,通過外包的方式,交由第三方的人力資源公司來完成,以此整合利用內部和外部兩種專業化資源,達到降低成本、提高效率、Z大限度地發揮本企業的核心優勢的一種用工形式。 


    一、勞務外包中的三方法律關系 


    在勞務外包法律關系中存在三方主體:即發包單位、外包單位(承包單位)和勞動者。


    1、外包單位和勞動者之間的關系。


    外包單位和勞動者之間為直接用工關系,雙方之間可能存在雇傭關系或者勞動關系。



    就此法律尚未做出強制規定,由外包單位和勞動者之間自行協商。


    2、外包單位與發包單位之間的關系。


    發包單位和外包單位之間為合同關系,雙方因訂立的業務外包合同而各自承擔相應的權利與義務。



    通常來說,勞務外包模式中,發包人支付報酬,購買的是外包企業的勞務成果。



    在性質上更接近于承攬合同。根據《合同法》第二百五十一條“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同?!?/p>


    借由承攬合同來保障和實現發包單位與承包單位之間交付業務成果、給付報酬的民事法律關系。


    承包單位不僅負有簽合同、發工資、繳保險的義務,還須承擔員工管理、勞動過程控制、Z終產品服務質量控制等一系列責任。


    承包方與發包方通過民事法律關系調整勞務關系,發包方不再涉及承包單位工作人員的社會保險、福利、加班費等問題,人力管理成本降低的同時較大程度避免了勞動爭議。



    3、發包單位與勞動者之間的關系。



    單從法律關系上來說,兩者之間不存在任何關系。勞動者只需提供發包單位要求的勞動成果。


    發包單位無權對勞動者進行管理,除非存在故意或重大過失,發包單位無需對勞動者承擔任何責任。 



    二、勞務派遣公司與勞務外包的區別 



    1、是否建立法律關系不同。


    勞務派遣中,用工單位與勞動者之間根據《勞動合同法》的規定直接建立法律關系,如《勞動合同法》第六十二條至六十五條規定的權利義務關系,企業直接享用勞動者所提供的勞動成果。



    而勞務外包中,發包單位與勞動者之間不建立任何法律關系,企業通過外包單位間接享用勞動者所提供的勞動成果。 



    2、規章制度是否適用不同。



    勞務派遣中,用工單位的規章制度直接適用于勞動者,勞動者除應當遵守勞務派遣單位的規章制度外,還須遵守用工單位的規章制度;而勞務外包中,勞動者只需要遵守本單位即外包單位的規章制度,無須遵守發包單位的規章制度。 



    3、管理模式不同。



    勞務派遣中,用工單位是對勞動者提供服務的全部過程進行管理,可以通過培訓、考核、獎懲等手段提高勞動者的服務質量;


    而勞務外包中,發包單位通常只能對結果進行驗收、管理,并通過提高或降低向外包單位支付的價款進行質量管理。



    三、勞務外包的法律風險及防范


    1、“假外包”被認定為“真派遣”的風險。



    勞務外包可起到比勞務派遣更好的風險隔離的效果,同時對于用工成本的降低有著更為明顯的作用。



    但是依據《勞務派遣暫行規定》第二十七條規定:“用人單位以承攬、外包等名義,按勞務派遣用工形式使用勞動者的,按照本規定處理?!?/p>


    勞務外包中,發包方不具有對勞動者的用工權利,而主要基于合同,通過約定或明確業務成果的質量和數量要求,購買外包方的業務成果。


    也就是說,勞務派遣用工,單位購買的是勞動力的投入,并通過對勞動者實施管理控制來實現企業經營管理目標。勞務外包,單位購買的是勞動力的產出。


    如果用人單位直接對外包員工進行管理,支付工資,繳納社保等行為,極有可能被認定為勞務派遣,從而失去其相較優勢,甚至可能面臨離職員工的高額索賠。


    在使用外包員工過程中,盡量避免對其進行直接的人事管理行為,避免與其個人簽訂任何的書面協議,避免直接為其發放工資、繳納社保等行為。


    與勞務外包企業簽訂規范的外包協議,避免出現不恰當條款,從而被法院認定為昆山勞務派遣協議的情況發生。


    2、商業秘密泄露風險。


    外包員工與發包企業之間不存在直接的法律關系,也無需受其規章制度約束,加之外包員工的不穩定性更強,極易導致公司的商業秘密泄露。


    對于核心關鍵業務崗位或可能接觸到公司商業機密的崗位杜絕使用外包員工。


    對于將長期在本單位工作,表現優秀的外包員工考慮轉為派遣或者正式的合同用工,更好的發揮人才的作用,守護企業的商業機密。


    同時,在外包協議中對于保密做出明確合適的約定,對于外包員工對發包企業造成的損失,保留對勞務外包企業的追償權。


    隨著勞務派遣用工形式的日益規范化,勞務外包的形式必將出現一個新的高潮,但是隨著法治環境的不斷完善,勞動者的維權意識不斷提高,法律對于勞務外包的規范也只是時間問題。


    企業要想Z大程度的規避勞動風險,還是需要通過規范的手段進行人員管理,實現合法合規、高效有序的運轉,實現用人單位和勞動者的雙贏。


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